建设工程合同无效，但工程经验收合格的，应给付工程价款

--沁阳市金土地房地产服务有限公司与方文亮建设工程合同纠纷上诉案分析


一、案件要旨
本案原告实际施工人方文亮不具有拆迁资格，借用被告金土地公司的资质，以金土地公司的名义中标了马村区水采社区拆除工程。一审法院据此判决方文亮与金土地公司签订的合作协议书为无效合同。但该工程已经南水北调工程建设指挥部办公室验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二条的规定，工程款应当支付给实际施工人即本案原告方文亮。二审法院维持了一审判决，最终河南省焦作市中级人民法院判决工程款支付给实际施工人方文亮。
本案要旨为：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”
本案的争议焦点主要是是否应当向方文亮支付工程款及利息。一审法院经审查认为，方文亮与金土地公司签订的合作协议书，因作为实际施工人的方文亮系公民个人不具有拆迁资格，借用了金土地公司的拆迁资质进行施工而归于无效，但该工程已经南水北调工程建设指挥部办公室验收合格，因而工程款应当支付给实际施工人即本案原告方文亮。二审法院经审查认为，一审法院判决并无不当，因而驳回上诉，维持原判。

二、案件来源
河南省马村区人民法院（2011）马民初字第52号民事判决，河南省焦作市中级人民法院(2012)焦民三终字第46号

三、基本案情
2009年5月3日，金土地公司与马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室签订了一份房屋拆除合同，工程地点马村区水采社区，造价68.5万元，工期2009年5月5日到2009年5月20日。2009年7月2日，原告方文亮与金土地公司补签了一份合作协议书，由原告方文亮组织实际施工马村区水采社区拆除工程。原告方文亮借用被告金土地公司的资质，以金土地公司的名义中标了马村区水采社区拆除工程，并实际组织施工。马村区南水北调工程建设指挥部办公室对工程进行了验收，并于2009年8月26日对金土地公司拨付了工程款68.5万元。方文亮于2009年7月2日向被告金土地公司交纳了2万元工程管理费。原告方文亮给被告金土地公司提供的（2008）豫地完电4005374号完税证系虚假的，致使金土地公司为此补交税款25100.70元并受到税务机关的行政处罚，其中伪造发票和完税证处罚4000元，长期未建账处罚5000元。现原告与金土地公司就68.5万元工程款的归属产生争议，形成诉讼。
　　
四、法院审理
一审法院认为，金土地公司与马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室签订的房屋拆除合同客观、真实、有效。方文亮与金土地公司签订的合作协议书，因作为实际施工人的方文亮系公民个人不具有拆迁资格，借用了金土地公司的拆迁资质进行施工，违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款之规定，应认定为无效合同。但该工程已经南水北调工程建设指挥部办公室验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二条之规定，工程款应当支付给实际施工人即本案原告方文亮。
　　一审法院判决，一、被告沁阳市金土地房地产服务有限公司于本判决生效后十日内给付原告方文亮工程款655899.30元及利息（自2011年11月24日起至判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计息）；二、驳回原告其他诉讼请求。诉讼费10480元，由被告沁阳市金土地房地产服务有限公司承担。
　　金土地公司上诉称，一、原判认定事实错误，证据不足。1.本案争执的68.5万元工程款是我公司与马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室签订的《房屋拆除合同》应当工程款，公司雇佣劳务人员方文亮组织人员进行施工，2009年7月2日公司与方文亮补签的《合作协议书》时，方文亮明知该工程款归我公司所有，所以在《合作协议书》中未做约定，仅约定拆除的废旧物资归方文亮所有，抵其劳务报酬。原判认定《合作协议书》无效，判令工程款归方文亮是错误的，我公司与方文亮系雇佣关系。2.我公司委托方文亮作为代理人处理招标、投标有关事项，公司中标后，方文亮没有通知公司，偷偷进行施工，工程施工结束后，2009年6月25日左右，马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室通知我公司签订《房屋拆除合同》，进行工程验收。我公司不愿签合同，后拆迁办领导常恒光几次打电话对我公司进行胁迫，被逼无奈，我公司才于2009年7月2日在工程早已结束的情况下与南水北调中线工程建设指挥部办公室补签了《房屋拆除合同》，同日与方文亮签订了《合作协议书》。原判认定方文亮借用我公司资质，以我公司名义施工显然错误。3.一审庭审中，我公司承认该工程废旧物资的收益归方文亮所有，以折抵我公司雇佣方文亮的劳务报酬，并不是折抵工程款。二、原判适用法律错误。我公司并没有将资质借于方文亮使用，也没有让方文亮以我公司名义进行施工，更未将工程发包给方文亮，原判适用《中华人民共和国合同法》二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第一条第二款、第二条，是错误的。综上，原判事实不清，证据不足，适用法律错误，请求撤销一审判决，发回重审。
　　被上诉人方文亮辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，工程款应该给我。
　　原审被告郭道亮辩称，其是在被胁迫的情况下，打的欠条。
　　根据双方当事人的诉辩意见，经征求双方同意，本院确定案件的争议焦点是：上诉人是否应给付方文亮655899.30元及利息。
　　针对本案争议焦点，上诉人金土地公司认为，上诉人不应支付方文亮工程款及利息。1.该工程款是上诉人和马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室签订的拆除合同应当的工程款。2.《合作协议书》里没有约定工程款事宜，只约定废旧物资归方文亮所有。房屋拆迁合同是2009年7月2日补签的，并非标注的2009年5月3日。上诉人金土地公司提交一份新证据，2008年4月29日马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室邀请函一张，以此证明该工程是上诉人接到马村区南水北调中线工程建设指挥部办公室邀请参加工程招投标，我公司委托方文亮参加投标。
　　被上诉人方文亮认为，对证据的真实性无异议，但称该邀请函是其给上诉人送去的，活也是我干的，上诉人应支付我工程款及利息，理由同一审。
　　原审被告郭道亮对该证据无异议。并同意上诉人的意见。
　　二审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。被上诉人方文亮用上诉人金土地公司的资质中标了南水北调拆迁工程，并组织人员实际施工，按照权利义务对等的原则，其应当得到该工程的工程款。上诉人上诉认为，方文亮系其公司雇佣人员，受其委托参加投标，组织施工，但其未提供充分证据证明委托的事实存在，一审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
　　驳回上诉，维持原判。
　　　
五、与本案及类似案例有关的法规索引
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条　建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条　建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》
十三、建设工程施工合同无效，但工程竣工验收合格的，谁有权利请求参照合同约定确定工程价款？
建设工程施工合同无效，但工程竣工验收合格，按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定精神，承包人或发包人均可以请求参照合同约定确定工程价款。
《浙江省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见征求意见稿》
第二条　有以下情形之一的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程，所签订的建设工程施工合同无效：
（一）不具有从事建筑活动资质的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资质的建筑施工企业的名义承揽工程；
《山东省高级法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见》
第八条 根据合同法保护和鼓励交易的立法精神，一般不轻易认定建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效的特殊情形主要有以下几种：
（１）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见
第三条 具有下列情形之一，当事人要求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持：
　 （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
　　（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
第四条 有以下情形之一的，应当认定为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程（即通常所称的“挂靠”）：
青海省人民政府


青海省公共场所治安管理办法

　（１９９１年６月２２日青海省人民政府第３７次常务会议通过１９９１年８月５日青海省人民政府令第３号发布施行）


　　第一条　为了维护社会治安秩序，加强对公共场所的治安行政管理，保障人民群众文化、体育、贸易活动的正常开展，根据全国人大常委会《关于加强社会治安综合治理的决定》和《中华人民共和国治安管理处罚条例》及有关法律、法规的规定，结合我省的实际情况，制定本办法。


　　第二条　本办法所称的公共场所是指从事文娱、体育和贸易等活动而形成的群众集散场所。包括：
　　（一）影剧院、俱乐部、文化宫（馆、站）、青（少）年宫、舞厅（会、场）、录相放映点（室）、电子游戏室、游艺室、博物馆、图书馆、展览馆；
　　（二）体育馆（场）、游泳馆（池）、浴池、滑冰（旱、水冰）场、台球室（　
场）、民用射击场；
　　（三）公园、动（植）物园、游乐场、风景游览区；
　　（四）酒吧、咖啡馆（厅）、音乐厅（茶座）、茶馆（园）、冷饮店、酒店、饭店；
　　（五）集市贸易、图书市场；
　　（六）公共交通车（站）、出租车（站）、广场、汽车停车场；
　　（七）举办大型订货会、展览会、展销会、物资交流会和寺庙以外的大型宗教活动的场所；
　　（八）其它供群众进行社会活动应进行治安管理的场所。


　　第三条　各级公安机关是治安行政管理的主管部门。工商、文化、体育、广播电视、商业、园林等部门协助公安机关，共同搞好公共场所的治安管理工作。


　　第四条　凡开办本办法第二条（一）、（二）、（三）、（四）项规定的公共场所，须向所在地公安派出所、公安分局提出书面申请，经市、县公安机关审查同意，发给《治安管理许可证》并凭证到工商行政管理机关申请领取营业执照后，方可开业。《治安管理许可证》由省公安厅统一印制，市、县公安局核发。
　　公共场所因故停业、转业、迁移、更名转让时，应向原批准发证的公安机关注销《治安管理许可证》或办理变更手续。


　　第五条　利用公共场所临时举办大型定货会、展览会、展销会、物资交流会、文艺演出（正常演出活动除外）、体育比赛和寺庙以外的大型宗教活动，承（主）办单位要制定出治安保卫工作方案和安全防范措施，提前五日向所在地市、县公安机关提出申请。公安机关接到承（主）办单位申请后，于三日内作出答复。
　　外省、区民间文化艺术团体来我省公共场所表演文艺、杂技、曲艺、体育等节目，应持承接单位和演出管理部门的批准文件，在公安机关指定的地点演出。


　　第六条　开办公共场所必须遵守下列安全要求：
　　（一）建筑物及各项设施坚固安全，出入通道设置合理。通道门为双向或外向开，容纳百人以上场所的门总宽度不得小于一点五米，并在任何情况下保持畅通；
　　（二）消防设备齐全、有效，放置适当，工作人员懂得使用技术；
　　（三）夜间开放的，要有良好的照明设备和突然停电时的应急照明设备；
　　（四）不得超过核定人员容量。


　　第七条　公共场所所使用的音响音量要适当，不得影响周围单位、学校、居民的正常工作、学习、休息。


　　第八条　第二条（一）、（二）项公共场所内不得出售含酒精的饮料，不得允许饮酒过量的人员入场。咖啡馆（厅）音乐厅（茶座）不得出售酒精含量四十度以上的高度酒。其他场所给饮酒者售酒要适度。禁止给已饮酒过量者售酒。


　　第九条　禁止在中、小学校门前二百米以内，开办台球、电子游戏、录像放映等场所。


　　第十条　在文化、体育、游览区等公共场所摆设商业摊点，须持工商行政管理部门核发的营业执照，经所在场所同意，在指定位置营业。不得妨碍交通，影响安全。


　　第十一条　凡在舞厅（场）、音乐（茶座）、酒吧等公共场所进行演唱（奏）的单位和个人，须持市、县文化管理部门核发的演唱（奏）许可证。
　　禁止十六岁以下的未成年人进入营业性舞厅（场）。


　　第十二条　各类开办公共场所的单位均应主动接受和配合治安管理部门及辖区公安派出所的监督检查，不得无故予以拒绝。对提出的需要整改的治安问题要在限定的期限内采取措施予以改正，不得有意拖延。


　　第十三条　进入公共场所的人员，必须遵守下列规定：
　　（一）严格遵守国家法律法规和公共场所的规章制度，听从工作人员的劝导；
　　（二）按规定地点停放机动车、非机动车，不准乱停乱放；
　　（三）爱护国家文物、名胜古迹和公共设施，不准涂写、刻画、损毁；
　　（四）不准攀折、损坏花草树木，不准伤害观赏动物；
　　（五）未经批准严禁在场内燃放烟花爆竹；
　　（六）严禁非法携带枪支弹药，管制刀具和易燃、易爆、剧毒、腐蚀、放射性等危险物品以及其它违禁品；
　　（七）严禁欺行霸市、贩卖票证、酗酒滋事、打架斗殴、侮辱妇女、传播淫秽物品和起哄、抛掷杂物等其他有碍社会秩序的行为；
　　（八）严禁从事赌博、算命、看相、占卜、卖假药等活动。


　　第十四条　根据“谁主办、谁负责”的原则，负责公共场所的单位在治安管理部门的指导下建立相应的治安保卫组织，配备治安保卫人员，制定管理措施，维护治安秩序，搞好安全防范。
　　个体工商业户开办《办法》第二条规定的公共场所，其业主即为治安工作责任人。


　　第十五条　各级治安管理部门要加强对公共场所的日常行政管理。进入营业性公共场所检查指导治安管理工作必须持有省公安厅统一印制核发的《治安管理检查证》，在职权范围内依法行使行政管理权。对公共场所发生的治安问题，要按管辖范围受理和查处。


　　第十六条　对违反本办法的公共场所，公安机关可视其情节轻重，分别给予批评教育、限期整改、责令停止整顿和吊销《治安管理许可证》等处分。
　　对违反治安管理的人，公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第十七条　从事公共场所治安管理检查的人员徇私舞弊、玩忽职守、滥用职权的，给予批评教育或行政处分，直至追究刑事责任。


　　第十八条　当事人对行政处罚不服的，可以在接到处罚通知书之日起１５日内向作出处罚机关的上一级部门申请复议。


　　第十九条　在本办法施行前已开办的公共场所，应在本办法施行后二个月内，向所在地公安机关补办登记和领证手续。


　　第二十条　机关、团体、部队、学校、企事业单位对外营业的公共场所的治安管理工作适用本办法。


　　第二十一条　各级公安机关负责本办法的具体实施。


　　第二十二条　本办法由省公安厅负责解释。


　　第二十三条　本办法自发布之日起施行。