商务部 国家食品药品监督管理局


商务部 国家食品药品监督管理局关于完善农村商品流通网络有关问题的通知

商建发[2006]350号


各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团商务主管部门、食品药品监督管理局：

　　为贯彻落实《中共中央国务院关于推进社会主义新农村建设的若干意见》（中发[2006]1号）和《中华人民共和国国民经济和社会发展第十一个五年规划纲要》关于继续实施“万村千乡市场工程”、建设农村药品供应网络的精神，商务部与国家食品药品监督管理局就完善农村日用消费品流通网络、推动农村药品“两网”（农村药品监督网络，农村药品供应网络）建设有关问题联合通知如下：

　　一、国家食品药品监督管理局支持 “万村千乡市场工程”试点企业开展药品经营
　　（一）达到《药品经营管理规范》（GSP）条件、具备配送能力的“万村千乡市场工程”试点企业可向所在省（区、市）食品药品监管部门申请药品零售经营资格。
　　（二）“万村千乡市场工程”试点企业药品经营的范围原则上为乙类非处方药，条件具备的企业可以扩大到甲类与乙类非处方药，具体品种目录由试点企业所在地设区的市级食品药品监管部门根据当地实际情况确定，并报省（区、市）食品药品监管部门备案；
　　（三）鼓励药品专柜进入偏远地区农村。“万村千乡市场工程”试点企业村级农家店（包括直营与加盟）符合国家食品药品监督管理局《关于印发农村偏远地区药柜设置规定（试行）的通知》（国食药监市[2006]176号，见附件）要求设置标准的，可以经营药品。鼓励具有药品配送能力的药品经营企业与“万村千乡市场工程”试点企业在农家店设置药柜。
　　（四）适当减免农家店经营人员的培训费用。食品药品监管部门对“万村千乡市场工程”试点企业农家店药品专柜经营人员提供药品监督管理法律法规、药学基础常识及相关管理规定的培训。

　　二、商务部支持药品经营企业参与“万村千乡市场工程”建设
　　对符合各省市（区、市）商务主管部门“万村千乡市场工程”规划、建设标准达到《关于印发农村偏远地区药柜设置规定（试行）的通知》和《农家店建设与改造规范》中西部地区要求的药品经营企业，可以纳入“万村千乡市场工程”试点规划，享受各项优惠政策。

　　三、地方各级商务主管部门与食品药品监督管理部门要 从建设社会主义新农村的高度，认识完善农村流通网络的重要性，发挥各自优势，把“万村千乡市场工程”与推进农村药品“两网”建设有机结合起来，充分挖掘、整合农村网络资源，扩展农家店服务功能，避免重复建设，确保农村用药安全、有效、方便。地方各级食品药品监管部门对具备药品经营资格的“万村千乡市场工程”试点企业及其农家店要加强日常监管，积极探索农村药品市场监管的新方法，及时总结“万村千乡市场工程”试点企业在药品经营中出现的新情况和新问题。地方各级商务主管部门在制定“万村千乡市场工程”规划时，要充分考虑农村药品供应网络的建设。

　　四、“万村千乡市场工程”试点企业必须严格执行药品监督管理的法律、法规和规章，加强对农家店药品经营的指导和管理，保证100%的药品配送率，确保将有质量保证的药品推向农村市场，方便农村群众用药。农家店要认真履行药品配送协议和各项药品管理制度，从指定的配送单位购进药品，按照批准的经营范围开展经营活动，规范经营行为。

　　特此通知。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　商务部 国家食品药品监督管理局
　　　　　　　　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇六年七月十日

生产、销售地条钢构不构成生产、销售伪劣产品犯罪？
——由一起地条钢案件谈起
赵黎明
（重庆市渝中区两路口希尔顿商务中心重庆中柱律师事务所 400015）

内容提要：围绕生产、销售地条钢类淘汰产品是否构成生产、销售伪劣产品犯罪产生的争议，暴露了我国目前相关法律、法规乃至司法解释和部委规章的严重滞后。本文作者作为重庆中柱律师事务所一名兼职律师，就近年来我国各地扩大和蔓延的生产、销售地条钢类淘汰产品行为的处理，结合相关法律、法规以及司法解释、部委规章的规定，并深入阅读和分析了相关案例，提出了自己的不同看法。旨在抛砖引玉，与关心类似事件的朋友探讨。（电子邮件：zhaoliminglawyer@yahoo.com.cn）

关 键 词：地条钢 淘汰产品 行政处罚 刑事犯罪

一、引 子
自新《刑法》颁布实施以来，重庆市首例涉嫌生产、销售伪劣产品罪案——重庆市彭水县“地条钢案”2004年4月12日在重庆市第四中级人民法院开庭审理。

公诉机关重庆市人民检察院第四分院的起诉书指控称：“2003年10月至2004年7月，包某等4名被告租赁彭水县郁山镇矿山机械厂厂房，以废旧钢铁为原料，生产钢胚，并购买以废旧钢铁为原料生产的钢，加工成“钢铁混凝土用热轧带肋钢筋”（俗称地条钢）进行销售。不到一年的时间，4人生产地条钢3000余吨，销售额达980余万元。经重庆市产品质量监督检验所对包某等4人生产的地条钢进行抽样检验，均为不合格产品。”2004年9月24日、12月2日，经重庆市人民检察院第一分院批准，由重庆市公安局对4人执行了逮捕。 公诉机关认为，4名被告的行为触犯了《刑法》第140条的规定，法院应当对其处以15年有期徒刑或无期徒刑，并处销售金额50%以上2倍以下的罚金或没收财产。

法庭上，4名被告认为自己只该接受行政处罚，没有犯罪。4名被告聘请的6名辩护律师也认为，4名被告生产、销售的地条钢是国家明令淘汰的产品，根据我国《产品质量法》第51条的规定，该行为只属于行政处罚范畴，最严重就是吊销营业执照，不构成生产、销售伪劣产品罪。辩护律师同时辩称，地条钢作为国家明令禁止生产、销售的淘汰产品，根本没有质量标准可言，不存在检验标准和合格与否的问题，也就是说没有“不合格地条钢”、“伪劣地条钢”的说法。辩护律师认为侦查机关将该厂生产的地条钢进行检验违背了国家产业政策的相关规定，混淆了淘汰产品与不合格产品的概念。庭审中，控辩 双方还就3000余吨地条钢是否全部为不合格产品，以及4名被告合伙的轧钢厂是否实施了以不合格产品冒充合格产品的行为等焦点问题进行了激烈辩论。

2005年5月25日，彭水“地条钢案”一审宣判，重庆市第四中级人民法院认定4名被告犯生产、销售伪劣产品罪，分别判处13年至15年的有期徒刑，并处罚金350万元至500万元。

然而该案的一审判决，并没有让围绕生产、销售地条钢此类淘汰产品的行为是该追究生产、销售伪劣产品罪的刑事责任还是仅受行政处罚的争论宣告结束。现在，4名被告已经全部上诉到重庆市高级人民法院，4名被告的辩护律师也就该案准备组织有关质量技术监督、刑法学、刑事诉讼法学的专家、学者、教授进行论证，形成专家意见。重庆市高级人民法院刑二庭组织了精干的审判力量，该案目前仍在审理当中。

二、生产、销售伪劣产品罪的构成要件
我国《刑法》第140条规定的生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者“在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额达到5万元以上”的行为。根据刑法的基本原理，任何犯罪都要具备客体、客观方面、主体、主观方面4个要件，缺一不可。具体到生产、销售伪劣产品罪，其构成要件包括：

（一）客体。生产、销售伪劣产品罪所侵害的客体是复杂客体，即国家有关产品质量、工商行政的管理制度以及消费者的合法权益。

（二）客观方面。生产、销售伪劣产品罪在客观方面表现为实施了违反国家产品质量监督管理法规，故意在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额在5万元以上的行为。

　　显然，生产、销售伪劣产品罪在客观方面要求实施了生产、销售伪劣产品的行为。所谓生产、销售伪劣产品，从广义上而言，根据原国家质量技术监督局《关于实施若干问题的意见》（质技监局政发[2001]43号）的规定，包括：①、生产国家明令淘汰产品，销售国家明令淘汰并停止销售的产品和销售失效、变质产品的行为。②、伪造产品产地的行为。③、伪造或者冒用他人厂名、厂址的行为。④、伪造或者冒用认证标志等质量标志的行为。⑤、在产品中掺杂、掺假的行为。⑥、以假充真的行为。⑦、以次充好的行为。⑧、以不合格产品冒充合格产品的行为。

但是，根据《刑法》第140条的规定，构成生产、销售伪劣产品罪犯罪的行为，并不全部包括上述8种广义上的生产、销售行为。而只是指后4种行为，即掺杂、掺假，以假充真，以次充好，以及不合格产品冒充合格产品的行为。

（三）主体。生产、销售伪劣产品罪的主体是生产者、销售者。达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人只要实施了生产、销售伪劣产品的行为均能构成该罪。另外，根据《刑法》第150条的规定，单位也可以成为该罪的主体。

　　（四）主观方面。生产、销售伪劣产品罪主观方面往往表现为直接故意，即故意“掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品”。过失不构成该罪。

三、单纯的生产、销售地条钢行为的定性

单纯的生产、销售地条钢的行为并不构成生产、销售伪劣产品罪，理由如下：

（一）、地条钢属于国家明令淘汰的落后产品。

2002年10月14日，原国家经济贸易委员会（现商务部）在答复国家质量监督检验检疫总局的《国经贸产业函[2002]156号》文《关于地条钢有关问题的复函》中明确指出：“‘地条钢’是指以废钢铁为原料，经过感应炉等熔化，不能有效地进行成分和质量控制生产的钢及以其为原料轧制的钢材。”

重庆彭水“地条钢”案中，公诉机关的起诉书指控：“被告人……以废旧钢铁为原料，生产钢坯，或购买以废旧钢铁为原料生产的钢坯，加工成‘钢筋混凝土热轧带肋钢筋’（螺纹钢）进行销售。”表面看，这些专业术语很玄乎，其实依据《关于地条钢有关问题的复函》就可以知道，4名被告人无论是以废旧钢铁为原料生产钢坯，还是用钢坯加工成钢材并销售，这些行为都是生产、销售地条钢的行为。

地条钢又属于什么性质的产品呢？根据原国家经济贸易委员会（现商务部）2002年6月2日发布的《淘汰落后生产能力，工艺和产品的目录（第三批）》（国家经贸委令第32号）的规定，地条钢被列入该目录的第65项，属于国家明令淘汰的产品。

“国家明令淘汰的产品”，是指国务院有关行政部门依据其行政职能，对消耗能源、污染环境、疗效不确、毒副作用大、技术明显落后的产品，按照一定的程序，采用行政的措施，通过发布行政文件的形式，向社会公布自某日起禁止生产、销售的产品。同样，《淘汰落后生产能力，工艺和产品的目录》的制定目的是“为制止低水平重复建设，防治环境污染，加快结构调整步伐，促进生产工艺、装备和产品的升级换代。”

（二）、地条钢不属于生产、销售伪劣产品罪的犯罪对象，生产、销售地条钢不构成生产、销售伪劣产品罪。